Мои Конспекты
Главная | Обратная связь


Автомобили
Астрономия
Биология
География
Дом и сад
Другие языки
Другое
Информатика
История
Культура
Литература
Логика
Математика
Медицина
Металлургия
Механика
Образование
Охрана труда
Педагогика
Политика
Право
Психология
Религия
Риторика
Социология
Спорт
Строительство
Технология
Туризм
Физика
Философия
Финансы
Химия
Черчение
Экология
Экономика
Электроника

Часть вторая. Досудебное производство 34 страница



19. "Точно установлено у кого" - это когда не только следователь (дознаватель и др.) считает, что ему известно лицо, у которого находится предмет (документ), но и само это лицо не возражает против данного факта.

20. В процессе выемки проведение измерений, изготовление слепков, фиксация следов и т.п. не производится.

21. По общему правилу, а также в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 182 и ч. 2 к.с. выемка производится на основании мотивированного постановления следователя (дознавателя и др.).

22. Из этого правила есть исключения. Решение о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях (п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК), а также в случае выемки почтово-телеграфной корреспонденции, на которую наложен арест (п. 8 ч. 2 ст. 29 УПК), принимает только суд. В случае же необходимости производства выемки в жилище (п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК) либо заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи (п. 5.1 ч. 2 ст. 29 УПК) решение о производстве такой выемки по правилам ст. 165 УПК может принять как суд, так и следователь (дознаватель и др.). Иначе говоря, если речь не идет о случаях, ни терпящих отлагательства, решение о производстве выемок в жилище (заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи) принимает суд по ходатайству все того же следователя (дознавателя и др.). А в исключительных же случаях, когда производство выемки в жилище (заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи) не терпит отлагательства, указанное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя (дознавателя и др.) без получения судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК).

23. Причем во всех вышеизложенных ситуациях мотивировка любого из рассматриваемых постановлений должно включать ссылку на доказательства, составляющие фактическое основание производства выемки.

24. Исходя из содержания ч. 3 ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"*(1008), только по судебному решению может быть произведена выемка в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности). Об этом обстоятельстве забывает большинство авторов*(1009).

25. Выемка - это уголовно-процессуальная мера, поэтому на территории муниципального образования она может быть применена к кандидату в депутаты представительного органа местного самоуправления; кандидату на должность выборного должностного лица местного самоуправления только по постановлению суда (ч. 4 ст. 24 Временного положения о проведении выборов депутатов представительных органов местного самоуправления, и выборных должностных лиц местного самоуправления в субъектах Российской Федерации, не обеспечивших реализацию конституционных прав граждан РФ избирать и быть избранными в органы местного самоуправления).

26. Выемка в служебных либо жилых помещениях, занимаемых лицами, пользующимися иммунитетом от таких действий в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации, или выемка их почтово-телеграфной корреспонденции производится лишь с согласия иностранного государства, на службе которого находится или находилось лицо, пользующееся иммунитетом, или международной организации, членом персонала которой оно является или являлось (ч. 2 ст. 3 УПК).

27. В отличие от обыска выемка никогда не может быть произведена без вынесения специального постановления.

28. В к.с. не содержится требования производства выемки в жилище лишь по судебному решению. Однако оно прямо закреплено в п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК. Помимо того, оно следует из правила ч. 2 к.с., при его анализе в совокупности с правилом, зафиксированным в ч. 3 ст. 182 УПК.

29. В ч. 3 к.с. законодатель закрепил правовые положения, которые отражают специфику юридических оснований производства выемки предметов (документов), содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард.

30. Предметы (документы) "содержат" определенного рода информацию, не только когда в них (на них) она записана. Само строение, состав, а равно иные характеристики предмета (документа) могут составлять государственную тайну. Иначе говоря, если ознакомление с какими-либо признаками (свойствами) предмета (документа) может раскрыть охраняемую федеральным законом тайну, данный предмет (документ) считается "содержащим" эту тайну.

31. К иной охраняемой законом тайне следует отнести:

- тайну предварительного расследования и судопроизводства, а также сведения о защищаемых лицах и мерах государственной защиты, осуществляемой в соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 г. N 119-ФЗ "О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства" и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 1 ч. 3 ст. 56, ст. 161 УПК, ст. 310 УК, п. 2 Перечня сведений конфиденциального характера*(1010) и др.);

- личную и семейную тайну (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ, ст. 137 УК);

- тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ, ст. 63 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи"*(1011), ст. 138 УК и др.);

- тайну совещания судей (к примеру, ст. 298 УПК);

- тайну голосования при осуществлении гражданином своих избирательных прав или права на участие в референдуме (ст. 141 УК);

- тайну усыновления (удочерения) (ст. 139 СК РФ, ст. 155 УК);

- аудиторскую тайну (ч. 4 ст. 82 НК РФ);

- врачебную тайну - информацию о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении (ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 2011 года N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации"*(1012), ст. 52 Федерального закона от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения"*(1013), ч. 4 п. 11 Положения о военно-врачебной экспертизе*(1014) и др.);

- нотариальную тайну (ч. 2 ст. 16, ч. 3 ст. 28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, п. 4 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти*(1015), ч. 2 ст. 26 Консульского устава РФ*(1016) и др.);

- адвокатскую тайну (ст. 8, ч. 3 ст. 27, ч. 3 ст. 28 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК, ст. 6, ч. 4 ст. 19 Кодекса профессиональной этики адвоката*(1017) и др.);

- тайну исповеди (ч. 7 ст. 3 Федерального закона от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях"*(1018), п. 4 ч. 3 ст. 56 УПК);

- служебную тайну (п. 3 Перечня сведений конфиденциального характера);

- тайну страхования (ст. 946 ГК РФ);

- редакционную тайну средств массовой информации (ст. 41 Закона РФ "О средствах массовой информации");

- депутатскую тайну (п. 5 ч. 3 ст. 56 УПК)*(1019);

- коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК).

32. Банковская тайна к тому же гарантируется положениями ч. 4 к.с. и ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"*(1020).

33. Некоторыми учеными к охраняемым законом тайнам относятся и некоторые иные явления:

- "тайна архива";

- "тайна завещания";

- "тайна персональных данных работника"*(1021).

34. Мотивировка вычленения данных самостоятельных охраняемых федеральным законом тайн нам представляется не вполне убедительной. Действительно, могут иметь место сведения, которые одновременно подпадают и под признаки, к примеру, "тайны персональных данных работника" и под признаки охраняемой законом "личной тайны". В этом случае выемка предметов (документов), содержащих такого рода информацию, осуществляется по судебному решению. Но если предмет (документ) содержит персональные данные работника, но в нем отсутствуют сведения, касающиеся перечисленных нами охраняемых федеральным законом тайн, производство его выемки по постановлению следователя (дознавателя и др.) представляется возможным. Также, думается, обстоят дела с "тайной архивов". Тайна же завещания - это подвид нотариальной тайны. В нотариальную тайну помимо тайны завещания входит также тайна совершения всех остальных нотариальных действий (ч. 3 ст. 28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

35. Согласно ч. 3 к.с. на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК, должна производится и выемка некоторых иных объектов. Между тем только на выемку в жилище и на выемку заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи ст. 165 УПК распространяется полностью. Выемка же предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится в порядке чч. 1-4 ст. 165 УПК. Правила ч. 5 ст. 65 УПК их не касаются.

36. Исходя из положений п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК, ч. 3 к.с. и ст. 9 Закона РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании", выемка медицинских документов, содержащих сведения о наличии у гражданина психического расстройства, фактах обращения за психиатрической помощью и лечении в учреждении, оказывающем такую помощь, а также иные сведения о состоянии психического здоровья, являющиеся врачебной тайной, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК.

37. Вместе с тем, если органам дознания и следствия или суду в связи с проведением предварительного расследования или судебным разбирательством необходимы лишь сведения, составляющие врачебную тайну (факт обращения за медицинской помощью, диагноз заболевания и иные сведения, полученные при обследовании и лечении гражданина), то в соответствии со ст. 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан они могут быть представлены по запросу органов дознания и следствия или суда без согласия гражданина или его законного представителя. В этом случае получение судебного решения о разрешении указанных сведений не требуется*(1022).

38. А теперь охарактеризуем понятие "предметы и документы, содержащие информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях". Под понятием "вклад" понимаются денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в целях хранения и получения дохода в банке (чч. 1 и 2 ст. 36 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"). Денежные средства во вкладах могут размещаться на основании договора банковского вклада или договора банковского счета, включая капитализированные (причисленные) проценты на сумму вклада (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации"*(1023)).

39. Причем исходя из редакции ст. 1128 ГК РФ "вклад" - это разновидность "счета".

40. В к.с. речь идет о вкладах и счетах граждан. Между тем согласно п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК только суд правомочен принимать решение о производстве выемки предметов (документов), содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях. В данной норме законодатель не ограничивает круг принимаемых судом решений только теми, которые выносятся в отношении граждан. Соответственно к компетенции суда и только суда законодатель отнес принятие рассматриваемых решений и в отношении юридических лиц.

41. Банк, о котором идет речь в ч. 4 к.с., - это кредитная организация. Согласно же ст. 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" кредитная организация - это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности". Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

42. Банк - это разновидность кредитной организации, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

43. Небанковская кредитная организация - это:

1) кредитная организация, имеющая право осуществлять исключительно банковские операции, указанные в п.п. 3 и 4 (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов), а также в п. 5 (только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов) и п. 9 ч. 1 ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"*(1024);

2) кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности". Допустимые сочетания банковских операций для такой небанковской кредитной организации устанавливаются Банком России.

44. Законодатель пишет, что выемка перечисленных в ч. 4 к.с. документов "производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке" ст. 165 УПК. Данное положение следует трактовать буквально - выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах физических и юридических лиц в банках и иных кредитных организациях, не может быть произведена на основании постановления следователя (дознавателя и др.) без получения судебного решения даже в исключительных случаях. Правила ч. 5 ст. 165 УПК не распространимы на выемку документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в кредитных организациях. Как следует из редакции ч. 5 ст. 165 УПК, в исключительных случаях на основании постановления следователя без получения судебного решения могут быть произведены лишь не терпящие отлагательства осмотр жилища, обыск и выемка в жилище, а также личный обыск. В перечне следственных действий, на которые распространимо правило ч. 5 ст. 165 УПК, нет выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в кредитных организациях. Поэтому мы не можем согласиться с противоположным утверждением В.В. Кальницкого*(1025), а также с мнением С.А. Шейфера, которые считают, что порядок, установленный для выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, "такой же, как и для выемки в жилище граждан"*(1026).

45. Анализ содержания к.с. в комплексе с положениями, содержащимися в ст. 3, 5, 29, 165-167, 170, 182, 450 УПК, позволяют сформулировать основания и условия производства выемки.

46. Фактическое основание выемки - это наличие достоверных данных (доказательств) о том, что в определенном месте у конкретного человека хранится конкретно индивидуализированный предмет (документ), имеющий значение для уголовного дела.

47. Юридическим основанием выемки является мотивированное постановление следователя (дознавателя и др.), иногда согласованное с определенным должностным лицом (органом), а в случае производства выемки в жилище или предметов (документов), содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, либо в отношении адвоката (кандидата в депутаты представительного органа местного самоуправления; кандидата на должность выборного должностного лица местного самоуправления на территории муниципального образования), а также в случае выемки корреспонденции, на которую наложен арест, - судебное решение.

48. Условия производства выемки:

1) выемка может быть произведена только после принятия решения о возбуждении уголовного дела;

2) сведения, послужившие основанием для производства выемки, должны содержаться в доказательствах;

3) при производстве выемки обязательно присутствие понятых, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК;

4) при производстве выемки необходимо также присутствие лица, у которого производится выемка, либо совершеннолетних членов его семьи. Выемка в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производится в присутствии представителя администрации данного предприятия, учреждения, организации;

5) выемке подлежат лишь предметы (документы), имеющие значение для уголовного дела либо изъятые из оборота;

6) должно быть точно установлено, что при выемке не будут нарушены те права и законные интересы как участвующих в ней, так и других лиц, ограничение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом;

7) не унижается честь и достоинство участвующих в искомом действии лиц, а также окружающих;

8) не ставится под угрозу здоровье и жизнь лица, у которого производится выемка, а также других граждан.

49. Обычный порядок производства выемки состоит из следующих элементов.

1) принятие решения о необходимости и возможности выемки;

2) вынесение постановления, а в предусмотренных законом случаях принятие судебного решения о производстве выемки;

3) приготовление необходимых для выемки видео-, кино-, фотоаппаратуры и иные технических средств;

4) приглашение понятых, а при необходимости специалиста и других необходимых для производства следственного действия лиц;

5) обеспечение присутствия лица, у которого производится выемка;

6) разъяснение участвующим в производстве выемки лицам их прав и обязанностей (если есть в этом необходимость, предупреждение их о неразглашении данных предварительного расследования), ответственности и порядка производства выемки;

7) оглашение постановления о производстве выемки лицу, у которого она производится; предложение ему выдать искомый предмет (документ);

8) разрешение вопроса о возможности присутствия при выемке защитника (адвоката);

9) запрещение в случае необходимости лицам, присутствующим в месте, где производится выемка, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания следственного действия;

10) изъятие предметов (документов), если есть необходимость - принудительное, и предъявление их понятым (иным участникам следственного действия);

11) производство (в необходимых случаях) фотографирования, кино-, видеосъемки, составление планов и схем;

12) составление описи изъятых или передаваемых на особое хранение предметов (документов) с указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и по возможности их стоимости;

13) принятие мер к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе выемки обстоятельства частной жизни лица, у которого была произведена выемка, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;

14) завершение протоколирования результатов данного следственного действия по правилам к.с., а также ст. 166, 167, 182 УПК;

15) вручение под расписку лицу, у которого была произведена выемка, или совершеннолетним членам семьи копии протокола выемки. Если выемка производилась в помещении, принадлежащем предприятию, учреждению, организации, вручение под расписку копия протокола соответствующему должностному лицу.

50. Протокол выемки, о какой бы выемке не шла речь, оформляется с соблюдением общих требований к протоколу следственного действия. Эти требования закреплены в ст. 166 УПК. Исходя из положений, содержащихся в данной норме права, протокол выемки может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств.

51. Протокол выемки должен содержать следующие сведения.

1) населенный пункт, день, месяц и год производства выемки.

2) время его начала и окончания в часах и минутах.

3) должность, звание (классный чин), фамилию и инициалы лица, производившего выемку и соответственно составившего протокол.

4) фамилию, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в производстве выемки, а когда оно не является сотрудником правоохранительного органа (к числу которых относятся, к примеру, и эксперты органов внутренних дел), и его адрес (должность и место работы, домашний или служебный телефон и т.п.). Данное требование прямо закреплено в п. 3 ч. 3 ст. 166 УПК и соответственно должно соблюдаться.

Исключением из правила отражения в протоколе выемки полных сведений об участниках этого следственного действия признаются случаи, о которых идет речь в ч. 9 ст. 166 УПК.

В названной части ст. 166 УПК приведены дополнительные уголовно-процессуальные гарантии безопасности потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц. Когда возникает необходимость обеспечения таковой, следователь (дознаватель и др.) вправе в протоколе выемки, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данных об их личности. В такой ситуации следователь (дознаватель и др.) с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне указанных сведений, фиксируется псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которою он будет удостоверять различные факты в протоколе выемки. Постановление следователя (дознавателя и др.) помещается в конверт, который после этого опечатывается, приобщается к уголовному делу и хранится в нем. С содержимым данного конверта никто кроме лица, производящего предварительное расследование, а также суда не знакомится. Ознакомиться с данным постановлением может еще только руководитель следственного органа, которому подчиняется вынесший постановление (производящий предварительное следствие по данному уголовному делу) следователь;

5) дату вынесения постановления, явившегося юридическим основанием производства данного следственного действия;

6) указание на ст. 182, 183 УПК, в соответствии с положениями которой произведена выемка;

7) точное место (по возможности адрес) производства выемки;

8) какие предметы (документы) предполагается изъять и у кого;

9) перечень прав и обязанностей (фраза о разъяснении ответственности и порядка производства следственного действия) каждой из категорий участвующих в следственном действии лиц и их подписи, удостоверяющие разъяснение им соответствующих прав, обязанностей, ответственности и порядка производства выемки (ч. 1 ст. 11, ч. 10 ст. 166 УПК);

10) затем в протоколе должно быть отмечено, что перед применением технических средств, все лица, участвующие в выемке, были уведомлены о наименовании и целях применения каждого из используемых следователем (дознавателем и др.) при производстве следственного действия технических средств (каких именно и кем именно). Если же технические средства не применяются, в этом месте протокола выемки рекомендуется фиксировать и это обстоятельство. Факт уведомления о применении (неприменении) технических средств удостоверяется подписями каждого из участников следственного действия.

Требование о том, что лица, участвующие в производстве выемки, должны быть заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств, нацеливает на предупреждение их не в начале следственного действия, а до его начала. Факт же этого уведомления в протоколе фиксироваться может как во время производства следственного действия, так и во время оформления протокола (непосредственно после окончания следственного действия);

11) затем по порядку в протоколе фиксируются действия следователя (дознавателя и др.), которые обязательно предшествуют началу производства выемки:

- предъявление постановления о производстве выемки (судебного решения) с указанием даты данного документа;

- кому адресовалось предложение выдать могущие иметь значение для уголовного дела предметы (документы) и какие именно;

- как отреагировало лицо, в помещении которого производится выемка, на сделанное ему предложение, то есть выданы ли были эти объекты им добровольно либо были изъяты принудительно;

12) все действия и решения, принимаемые и осуществляемые в ходе выемки в том порядке, в каком они производились. Требование отражать в протоколе данные сведения закреплено в ч. 4 ст. 166 УПК, на которую ссылается законодатель в ч. 12 ст. 182 УПК. Именно поэтому данная информация обязательно должна отражаться в протоколе выемки;

13) описание изъятых предметов (документов). В протоколе или в прилагаемой к нему описи отражаются точные наименования, количество, мера, вес, серия и номер, другие отличительные признаки каждого изымаемого объекта, а также место, откуда они были изъяты. По возможности в протоколе также должна фиксироваться предполагаемая стоимость изъятых объектов. Здесь же указывается, каким образом они были упакованы, если упаковка предметов (документов) производилась. Именно на это нацеливает содержание ч. 13 ст. 182 УПК.

Часть же 14 той же статьи требует делать в протоколе выемки соответствующую запись, если в ходе выемки были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы (документы). В этом случае в рассматриваемом документе отражаются также меры, которые приняты следователем (дознавателем и др.) в целях пресечения данной попытки и недопущения такой возможности в будущем*(1027);

14) если при производстве выемки применялись фотографирование, кино- или видеосъемка, то в протоколе должны быть также указаны наименование и краткая характеристика каждого из примененных технических средств, условия (освещенность, состояние погоды и др.) и порядок их использования (при фотографировании это, к примеру, отражение диафрагмы и выдержки, при которых осуществлялось фотографирование и др.), объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты;

15) протокол прочитывается всем лицам, участвующим в производстве выемки, одним из его участников или каждым из них самостоятельно. После этого им напоминается о праве делать замечания об его дополнении и уточнении, подлежащие внесению в протокол. В протокол выемки подлежат также занесению сделанные в процессе производства следственного действия заявления участвовавших в нем лиц. Протокол подписывается следователем (дознавателем и др.) и всеми другими принимавшими в нем участие лицами;

16) во исполнение требований, закрепленных в ч. 15 ст. 182 УПК, в этом документе также делается запись о том, кто (фамилия, имя, отчество лица) и когда (день, месяц и год) получил копию протокола выемки.

52. См. также комментарий ст. 3, 49, 165, 182, 185, 450 УПК*(1028).

 

Статья 184. Личный обыск

1. Личный обыск - это урегулированное уголовно-процессуальным законом, обеспеченное государственным принуждением действие, заключающееся в обследовании тела, в том числе естественных отверстий (ушей, рта и т.п.) человека, находящейся на нем одежды и при нем - ручной поклажи в целях отыскания и изъятия предметов (документов и др.), могущих иметь значение для уголовного дела, а также свидетельств их принадлежности конкретному лицу. Соответственно производство личного обыска - это осуществление такого обследования всех вышеперечисленных объектов или определенной их части.

2. Фактические основания производства личного обыска отличаются от обычных оснований лишь местом предполагаемого обнаружения сведений. Этим местом или, иначе, объектом исследования при личном обыске могут быть: тело живого человека, находящаяся на человеке одежда и при нем - ручная поклажа.

3. К телу человека относятся любая его часть: голова, туловище, ноги и руки, включая естественные (уши, рот и т.п.) и иные отверстия в теле человека и отдельных его частях. "Иные отверстия на теле" - это те отверстия, которые появились в процессе жизни обыскиваемого, а ни при его рождении.

4. Обнаружение и изъятие в процессе личного обыска может быть осуществлено как на теле, так и в теле обыскиваемого. Причем "в теле" человека может быть осуществлено обследование (изъятие) только тогда, когда:

- проникновение в тело не сопровождается причинением не предусмотренного законом вреда обыскиваемому, в том числе физического вреда;

- исследованию подвергаются естественные и иные отверстия (полости), имеющиеся в теле человека на момент начала производства следственного действия;

- данные отверстия доступны внешнему наблюдению как следователя (дознавателя), так и любого другого участвующего в производстве этого следственного действия лица.

5. Использованное нами понятие "одежда" подлежит расширительному толкованию. Это не только собственно одежда, но и обувь, головные уборы, и даже предохранительные приспособления (комбинезоны, костюмы, куртки, брюки, халаты, полушубки, тулупы, различная обувь, рукавицы, очки, шлемы, противогазы, респираторы, другие виды специальной одежды) и т.п.

6. "Ручная поклажа" находится "при нем", то есть обыскиваемый сам не отрицает принадлежность и нахождение с ним данного объекта. Объектом личного обыска может быть находящаяся при лице "ручная поклажа". К "ручной поклаже" рекомендуется относить не любой предмет (и не любую так называемую "ручную кладь"), а только о тот, который не имеет большого размера: портфель, дамскую сумочку, бинокль, лыжи и палки к ним, удочки, фотоаппарат, зонт, а также другие мелкие вещи, размер которых по сумме трех измерений не превышает 100 см*(1029).