Мои Конспекты
Главная | Обратная связь


Автомобили
Астрономия
Биология
География
Дом и сад
Другие языки
Другое
Информатика
История
Культура
Литература
Логика
Математика
Медицина
Металлургия
Механика
Образование
Охрана труда
Педагогика
Политика
Право
Психология
Религия
Риторика
Социология
Спорт
Строительство
Технология
Туризм
Физика
Философия
Финансы
Химия
Черчение
Экология
Экономика
Электроника

Общие положения о создании корпорации



Корпорации могут создаваться путем учреждения нового юридического лица, либо путем реорганизации существующего. Фактически предпринимательские корпорации представляют собой коммерческие организации в форме акционерных обществ. Порядок создания акционерного общества можно условно разделить на несколько этапов.

Первый этап - принятие решения об учреждении общества.

Учреждение АО осуществляется по решению учредителей либо учредителя. Учредителями общества могут выступать граждане и юридические лица. Между учредителями распространяются акции первой эмиссии (закрытая подписка).Вучредительном собрании решаются следующие вопросы:

- о создании общества;

- об утверждении устава общества;

- об утверждении уставного капитала общества;

- об избрании органов управления обществом.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества. Данное решение принимается единогласно всеми учредителями. Избрание органов управления общества осуществляется квалифицированным большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Учредители заключают между собой письменный договор о создании корпорации. Договор должен содержать следующие сведения:

- порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества;

- размер уставного капитала общества;

- категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты;

- права и обязанности учредителей по созданию общества.

Кроме того, договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций (статья 34 Закона об акционерных обществах).

Договор о создании общества не является учредительным документом общества, он носит обеспечительный характер и поэтому не подлежит государственной регистрации. Договор о создании общества теряет свою силу по достижении цели - создания общества, с момента государственной регистрации общества. Однако его положения могут иметь значение и после завершения процесса создания общества, например, при решении вопроса об ответственности учредителей.

По результатам собрания составляется протокол.

 

Вторым этапом является подготовка учредительных документов- документы, определяющие индивидуальные особенности статуса конкретного юридического лица в рамках действующего законодательства. Корпорации в основном явл-ся акционерными обществами и следовательно действуют на основании устава, который утверждается всеми членами учредительного собрания единогласно.

 

Завершающий этап создания - государственная регистрация корпорации. Создание корпораций определяет необходимость их государственной регистрации. Цель регистрации - устранить возможные нарушения законодательства при создании предприятия, определить нового налогоплательщика, придать юридическую силу деятельности организации.

Общество подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, таким органом является Федеральная налоговая служба Российской Федерации.Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Но в обязательном порядке эти сведения изначально должны быть указаны в учредительных документах.


10. Учредительные документы корпорации: виды, правовая природа. Различия между учредительным договором и договором о создании акционерного общества.

Учредительныедокументы корпорации — это документы, служащие основанием для деятельности юридического лица. Состав таких документов зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. В учредительных документах юридического лица должны содержаться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Статья 52 части первой Гражданского кодекса РФ определяет, что юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.

 

С развитием корпоративного права особое место занимает вопрос о договорах, направленных на учреждение юридического лица корпоративного типа. Договор регламентирует сам процесс создания корпорации и устанавливает порядок действий учредителей, размер уставного капитала и иные важные вопросы, связанные с созданием юридического лица.

На сегодняшний момент российское законодательство предусматривает два вида договоров, посредством которых создаются хозяйственные общества: договор об учреждении и договор о создании юридического лица, они не являются учредительными документами.Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (далее - Закон об акционерных обществах) устанавливает, что учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

 

Хозяйственные товарищества действуют на основе учредительного договора. Учредительный договор относят к самостоятельному типу гражданско-правовых договоров, и он является учредительным документом.

Учредительный договор - правовой акт, которым стороны (учредители) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, деятельности, реорганизации и ликвидации.

В учредительном договоре учредители определяют условия передачи юридическому лицу своего имущества и участия в его деятельности. Договором закрепляются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.Учредительный договор юридического лица заключается его учредителями (участниками). Учредительным договором утверждается, если он необходим, устав, который дополняет договор и закрепляет организационно-правовой статус организации.

 

Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания, если в самом договоре не оговорен другой срок.


11.Хозяйственные товарищества: общая характеристика

Хозтов-ва — это фирмы, созданные на базе договора нескольких физ-х и (или) юр-х лиц посредством объединения их имущества и предпринимательства в целях получения прибыли. К ним относятся: АО,ООО, товарищества с дополнительной ответственностью, коммандитные товарищества и полные товарищества. Рассмотрим сначала общие черты всех видов товариществ:

-Все хозяйственные общества являются юр лицами, деятельность которых регламентируется законодательством и определяется их учредительными документами. В наименовании хозяйственных товариществ содержится указание их вида, а в наименовании полных и коммандитных товариществ также перечень их участников.

 

1.1. Правовая база хозяйственных обществ

Учредителями и участниками хозтов-ств могут быть и граждане, и юр лица. АО, ООО создаются и действуют на базе учредительного договора и устава, полные и коммандитные товарищества — только на базе учредительного договора.

Учредительные документы должны содержать следующие сведения: вид товарищества; предмет и цели его деятельности; состав учредителей и участников; наименование и местонахождение товарищества; размер и порядок образования его уставного фонда; порядок распределения прибыли и убытков; состав и компетенция органов управления и порядок принятия ими решений; порядок внесения изменений в учредительные документы; порядок ликвидации и реорганизации общества. Отсутствие перечисленных сведений служит основанием для отказа в гос регистрации хоз-х тов-в. Когда в учредительные документы уже зарегистрированного хозтов-ва вносятся к-л изменения, они д.б. зарегистрированы в целях внесения соответствующих корректив в гос реестр.

Участники хозяйственных товариществ имеют право на участие в управлении товариществом в порядке, определенном в его учредительных документах; в распределении его прибыли; выходить из его состава в установленном порядке; получать информацию о его деятельности и требовать для этого ознакомления с годовым отчетом, балансом и протоколом собраний участников. Вместе с тем члены товариществ обязаны придерживаться требований учредит документов и решения органов управления хоз-го товарищества: нести имущественные обязательства, предусмотренные учредительными документами, не разглашать коммерческую тайну хозяйственного товарищества.

 

1.2. Имущество хозяйственных товариществ

Исходным имуществом хозяйственных товариществ является их уставной фонд. Он формируется из вкладов участников. Вкладами могут быть: здания, сооружения, оборудование, ценные бумаги, права пользования природными ресурсами и средствами производства, права интеллектуальной собственности и денежные средства. Все вклады, внесенные в натуральной форме, оцениваются по их стоимости в результате соглашения участников, иначе невозможно определить ни величину уставного фонда как сумму стоимости всех вкладов на долю каждого участника в нем.

Денежные средства хозяйственных обществ (в том числе полученные в результате продажи принадлежащего им имущества) при их ликвидации направляются на расчеты с наемным персоналом предприятия, бюджетом и всеми кредиторами.


12. ООО: понятие, правоспособность, признаки

(ООО) представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности. ООО признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

Признаки общества с ограниченной ответственностью:

-является юридическим лицом;

-представляет собой хозяйственное общество;

-имеет уставный капитал;

-учреждается одним или несколькими лицами;

-уставный капитал в соответствии с количеством учредителей разделен на доли;

-имеет учредительные документы;

-участники общества не отвечают по обязательствам общества;

-участники общества несут риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

 

ООО наделяется правоспособностью с момента его создания. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

ООО может быть создано на определенный срок или бессрочно. По общему правилу общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Права общества с ограниченной ответственностью тесно связаны с его обязанностями. Общество, являясь полноправным субъектом гражданского оборота, является деликтоспособным субъектом и потому самостоятельно несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. При этом как участники общества не отвечают по обязательствам общества, так и общество не отвечает по обязательствам своих участников.

 

Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, т. е. наделено гражданской правоспособностью и выступает в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенным ограниченным уставом общества. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления лицензии на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия лицензии вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные лицензией, и сопутствующие виды деятельности.


13.Переход доли в ООО: порядок, право преимущественной покупки.

В соответствии со ст. 8 Фед закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе

-продать или

-осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном ФЗ и уставом общества.

Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании:

-сделки; Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества.

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

-в порядке правопреемства; Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юр лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом. После нотариального удостоверения перехода доли с момента внесения соответствующих изменений в единый гос реестр юр лиц переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.

-на ином законном основании.Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

 

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества. Уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом (уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок).В противном сл., оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены.


14. Выход из состава участников ООО: порядок, правовые последствия

ФЗ от 30.12.2008 N 312-ФЗ регламентирует процесс выхода участников ООО из состава Общества. В п.2 ст.26 Закона об ООО в новой редакции наложен запрет на выход участника (или участников) из общества, если в результате не остается ни одного участника. Также появилась возможность ограничения выхода участников из состава общества при помощи отчуждения доли обществу в том случае, если право выхода не предусмотрено уставом общества.

Согласно ст. 26 Закона ООО, выход участника из общества – это односторонняя сделка, цель которой заключается в прекращении прав участия в данном обществе. Она должна быть оформлена в письменной форме. В Законе об ООО нет требований к форме и содержанию заявления, поэтому нужно, чтобы в нем выражалось согласие участника на выход из общества. Последствия по прекращению участия в обществе и переходу доли участника наступают вне зависимости от государственной регистрации учредительных документов, в силу волеизъявления участника, которое направлено на прекращение прав участия в ООО. При подаче заявления рождаются правовые последствия, причем они не могут быть изменены в одностороннем порядке. Однако данное обстоятельство не лишает участника права при отказе общества в удовлетворении его просьбы об отзыве заявления. К примеру, одно из оснований для рассмотрения заявления – это подача заявления под действием угрозы в момент, когда участник находился в состоянии, не способным понимать значение своих действий и принимать решения.

Время подачи заявления о выходе из общества – это день передачи заявления участником общества наблюдательному совету (совету директоров), работнику общества, в чьи обязанности входит передача заявления лицу или исполнительному органу общества. После того, как заявление о выходе из общества было подано, доля участника переходит к обществу, а его участник выбывает из общества. Участник общества с ограниченной ответственностью после подачи заявления лишается права на принятие участия в общем собрании участников ООО. Если участник ООО не может предоставить заявление исполнительному органу общества или доверенному лицу, то его можно направить по почте.

При подаче заявления о выходе из ООО, общество обязано выплатить выбывшему участнику действительную стоимость его доли.На выплату доли в настоящее время отводится 3 месяца с момента возникновения обязанности, если уставом общества не предусмотрен другой срок. Такая норма позволяет ООО установить срок доли выбывшего участника, которая превышает 3 месяца. При несвоевременной выплате участнику стоимости его доли суд имеет право взыскать не только основную сумму долга, но и проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами.

Действительная стоимость доли, которая подлежит выплате выбывшему участнику, должна быть определена в соответствии с данными бухгалтерской отчетности ООО за последний отчетный период, который предшествует дню обращения участника с требованием или при согласии участника выдать ему в качестве компенсации имущество на такую же стоимость.

Если участник не удовлетворен с размером действительной стоимости доли, то такой размер можно подтвердить заключением экспертизы. Если ООО работает по УСН, то при споре о достоверности данных бухгалтерской отчетности (на их основании определяется стоимость доли выбывшего участника), такие сведения подтверждаются независимой экспертизой, налоговыми органами или другими доказательствами.


15. распределение прибыли в ООО:

Распределение прибыли в ООО регулируется Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14 - ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно ст. 28 вышеуказанного Закона, распределение прибыли между участниками Общества может производиться ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Уставом Общества может быть установлен иной порядок распределения прибыли в Обществе.

Срок выплаты распределенной прибыли устанавливается Уставом Общества и не должен превышать 60 дней с момента принятия такого решения. Если данный срок не установлен Уставом Общества, он составляет 60 дней с момента принятия решения о распределении прибыли между участниками.

Если в течение этого срока часть распределенной прибыли участнику не выплачена, он может обратиться с требованием о выплате ему соответствующей части прибыли в течение трех лет после истечения установленного срока. Уставом Общества может быть установлен иной срок, в течение которого участник может требовать выплатить ему часть прибыли, но он не должен превышать пяти лет со дня истечения срока выплаты. В случае пропуска пятилетнего срока, он восстановлению не подлежит, а распределенная и невостребованная участником часть прибыли восстанавливается в составе нераспределенной.

 

Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. Принятое решение фиксируется в протоколе общего собрания участников общества (п. 6 ст. 37 Закона N 14-ФЗ). Часть прибыли Общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

 

Закон «Об ООО» устанавливает некоторые ограничения, касающиеся выплаты прибыли участникам общества. Так, решение о распределении части прибыли между участниками общества не может быть принято в случае, если:

- не полностью оплачен уставной капитал;

- не выплачена действительная стоимость доли или части доли участника;

- на момент принятия решения Общество отвечает признакам банкротства либо возможно появление таких признаков в случае принятия решения о выплате части прибыли;

- на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала или резервного фонда либо он станет меньше их размера в случае принятия такого решения;

- в иных случаях, установленных законодательством.

 

Нередко возникает вопрос о возможности выплаты прибыли участникам ООО имуществом. Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не устанавливает никаких ограничений по форме выплаты прибыли, подлежащей распределению между участниками ООО. Таким образом, законодательством не исключается возможность выплаты прибыли участникам ООО имуществом. Этот факт подтверждает и п.1 ст. 43 Налогового кодекса РФ, в котором дивиденды определяются как любой доход, полученный участником ООО при распределении прибыли, остающейся после налогообложения.

Следует отметить, что в соответствии с п.2 ст. 214 НК РФ российская организация, выплачивающая дивиденды физическим лицам, признается налоговым агентом по НДФЛ

Общество с ограниченной ответственностью, распределяющее прибыль между своими участниками, обязано удержать и уплатить сумму налога, ставка по которому для физических лиц, являющимися резидентами РФ, составляет 9 % (п.4 ст. 224 НК РФ). Налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму НДФЛ непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. О суммах удержанных налогов налоговому агенту (ООО) необходимо отчитаться перед налоговой инспекцией